На качественно новый этап выводит государство борьбу с нелегальной занятостью - и это точно станет проблемой для всех эйчаров на ближайшие пару лет.
Казалось бы, безработица в России ниже день ото дня, трудоустроены уже все, у кого просто есть голова на плечах, а Правительство принимает закон о борьбе с нелегальной занятостью. Неужели такая еще осталась? Осталась, и государство знает точное число работающих без официального оформления или оформленных неправильно. И в ближайшие два года всех этих людей планируют трудоустроить по закону.
Вполне возможно, часть из них работает в вашей компании – так что прочтите. Борьба с нелегальной занятостью – это новый тренд на рынке труда, посерьезней автоматизации.
Главное, что нужно понять про борьбу с теневой занятостью, – она ведется для увеличения собираемости налогов, а вовсе не за тем, чтобы защитить трудовые права угнетаемых пролетариев. И если учесть, что сегодня регулярные и обильные поступления в бюджет крайне важны, можно быть уверенным – борьба эта будет беспощадной.
Нелегальной считается любая занятость, с которой работодатель платит меньше налогов, чем мог бы. А значит, по истечении некоторого периода времени или при накоплении нескольких экономических признаков, нелегально занятыми будут считаться специалисты, с которыми вы работаете по договорам ГПХ, и самозанятые.
Логика такая: работая по договорам ГПХ или сотрудничая с самозанятыми, работодатель платит меньше налогов, и если это происходит лишь изредка в понятных случаях – ничего страшного, но на систематической основе – это уже уклонение от уплаты НДФЛ. А за это полагаются и доначисления, и штрафы – то есть, солидные поступления в бюджет.
Выявлением таких схем ФНС занималась давно, но без особого энтузиазма: было много других вопросов плюс неподготовленная техническая база – а сейчас у них есть и стимул, и возможности.
Федеральная налоговая служба России - очень и очень эффективная организация. Новейшая статистика по собираемости налогов не публикуется, но до 2022 года собираемость регулярно прирастала на 5-15% в зависимости от конкретного налога. Каждый год. По всем видам налогов. Бросив ретроспективный взгляд, можно заметить, что ФНС РФ практически победила махинации с НДС через фирмы-однодневки, сделала нерентабельным обнал, провела кадастровую реформу, увеличив собираемость налогов на имущество.
Из серьезных, пока не побежденных проблем остались две:
- Схемы с уклонением от уплаты налогов путем дробления бизнеса.
- Уклонение от уплаты НДФЛ.
Борьба с первой проблемой сейчас демонстративно вышла на новый виток в виде дел против знаменитых блогеров и коучей, которые считали себя самыми хитрыми, применяя древнейшую схему.
Борьба со второй получила усиление в виде создания в регионах межведомственных комиссий, задачей которых стало выявление работодателей, маскирующих трудовые отношения самозанятостью, или вовсе использующих наемный труд без договора.
Конкретный состав межведомственных комиссий регионы будут определять самостоятельно, но представитель от ФНС там будет обязательно. Налоговая инспекция будет направлять в межведомственные комиссии следующие данные:
- Информация о работодателях, которые платят зарплату ниже минимальной заработной платы (МРОТ) более 10% своим работникам.
- Данные о заказчиках, у которых есть признаки возможной переквалификации гражданско-правовых отношений в трудовые.
- Информация о компаниях и ИП, которые сотрудничают с более чем 10 самозанятыми и платят им доход более 50 000 рублей в месяц.
- Данные о работодателях, которые платят зарплату, отличающуюся от среднеотраслевой более чем на 35%.
- Информация о компаниях и ИП, которые используют онлайн-кассы.
Налоговики будут передавать данные о работодателях, которые платят зарплату ниже отраслевой, и о владельцах ККТ только по прямому запросу. В остальных случаях информация будет передаваться на постоянной основе до 25 числа второго месяца, следующего за отчетным кварталом.
Межведомственные комиссии станут рассматривать факты нарушения трудового законодательства, выявленные ФНС, а также заявления граждан и по результатам рассмотрения направлять информацию на федеральный уровень, в Роструд, где будут давать отмашку на проведение надзорных мероприятий сразу всем: ФНС, Трудинспекции, ФМС и т.д.
Комиссии созданы в связи с принятием Федерального закона от 12.12.2023 № 565-ФЗ «О занятости населения в Российской Федерации» - и кроме них закон предусматривает еще и создание общедоступного реестра работодателей, замеченных в использовании нелегального труда. То есть, оптимизируя налоги путем работы с самозанятыми, компании рискуют не только административным штрафом, доначислением налогов (а в некоторых случаях и реальным сроком для главбуха), но и клеймом недобросовестного работодателя.
И последнее, что важно осознать для полного понимания ситуации, – от комиссий будут ждать результата. А конечным результатом работы комиссии является увеличение поступлений в бюджет от уплаты НДФЛ. Минтруд установил для регионов целевые показатели по выводу граждан из тени. Так, плановый ориентир на 2024–2026 годы — 2,9 млн человек.
Мрамра против бухгалтерских суеверий
Среди даже опытных бухгалтеров все еще бытуют приметы и суеверия типа «Если я сделаю это, то ФНС не обратит на меня внимания». Вариантов много: если самозанятость зарегистрирована больше чем за две недели до подписания договора/если чуть-чуть менять сумму выплат/ если менять название услуги… то налоговый инспектор не обратит на нас внимания.
Но проблема в том, что налоговый инспектор действительно не обратит внимания – это сделает бездушная машина. С момента введения налога на профессиональную деятельность на службе в ФНС состоит программный комплекс МАРМ ПНД, в простонародье «мрамра».
Расшифровывается аббревиатура как «Мобильное автоматизированное рабочее место для налога на профессиональную деятельность». Название не очень точно описывает функционал системы. Но если попытаться объяснить суть, исходя из названия, то система как бы рассаживает самозанятых по рабочим местам и, если это место оказывается прикреплено к одной компании – выписывает штраф.
На практике МАРМ НПД сопоставляет чеки, выданные самозанятыми, со списком лиц, в адрес которых эти чеки пробиты. Отслеживает частоту и сумму пробития этих чеков, периодичность и продолжительность работы самозанятого с одной и той же компанией, количество заказчиков у плательщика НПД, а также число сотрудников и среднюю зарплату в организации. Если компания больше трех месяцев работает с одними и теми же самозанятыми, она автоматически попадает в систему.
Ежеквартально система анализирует более 20 параметров, которые могут свидетельствовать об использовании незаконных схем оптимизации, включая постоянство взаимоотношений с организациями, связи текущих заказчиков самозанятых с их бывшими работодателями, признаки централизованного учета выручки самозанятых и т.д. По итогам такой работы часть организаций добровольно уточняет свои налоговые обязательства, а часть делает это по решению суда. В среднем штраф - до 40% от недоимки, но исходя из конкретной суммы, ФНС может переквалифицировать гражданско-правовые договоры в трудовые, и вот там уже ситуацию можно раскрутить вплоть до реального срока.
Система работает в режиме реального времени, но, по некоторым данным, у нее есть период глобального обновления статистики – грубо говоря, она «выкатывает» отчет для региональных управлений ФНС – и на такие периоды приходится резкий рост числа «писем счастья». Например, по данным СМИ в январе 2024 года, таких писем было отправлено в четыре раза больше, чем в декабре 2023-го.
Письмо не всегда содержит сообщение о доначислении: сначала работодателю намекают на то, что его заметили и у него есть возможность быстро исправить ситуацию.
В первом письме инспекция просит раскрыть информацию о количестве плательщиков НПД, с которыми фирма сотрудничает на постоянной основе, вместе с их личными данными, ИНН и видом предоставляемых услуг. Инспекция также интересуется, как компания находит таких работников, зачем и как часто пользуется их услугами и на каких основаниях не включает в штат. Кроме того, ИФНС просит сообщить, какие организации или штатные сотрудники оказывали компании аналогичные услуги раньше (до сотрудничества с самозанятым), и кто займется этой работой после истечения договора с ним.
Во втором документе (требование о предоставлении пояснений) налоговый орган выносит предупреждение: если в ходе дальнейшей проверки окажется, что работник, нанятый по договору гражданско-правового характера (ГПХ) фактически выполняет функции постоянного сотрудника, то договор будет переквалифицирован в трудовой. Как следствие, все выплаты по нему будут облагаться страховыми взносами, в том числе на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством.
Получив такое письмо, работодатель может выбрать: признать претензии, взять сотрудников в штат, начать платить НДФЛ и все взносы или не признать и начать судебную тяжбу с ФНС, в ходе которой придется доказывать отсутствие трудовых отношений. А в рамках формальной логики доказать отсутствие чего-либо очень трудно. Именно поэтому у нас действует презумпция невиновности и бремя доказательства лежит на обвинителе, в данном случае на ФНС. И российская судебная практика показывает, что ФНС справляется с этим блестяще.
Что и требовалось доказать
Доказать наличие трудовых отношений для ФНС настолько простая задача, что об этом даже смешно говорить. Существует порядка 30 признаков, по которым инспекторы выявляют и устанавливают данный факт для предоставления суду.
Есть классический набор:
- Сотрудничество больше трех месяцев.
- Ежемесячные выплаты одинаковых сумм, в один и тот же день.
- Отсутствие у самозанятого других клиентов.
- Заключение договора с бывшим работником.
Это основные маркеры, на которые ФНС реагирует автоматически, без участия человека. С этими маркерами можно до поры до времени поиграться – разбивать суммы, менять даты, платить самозанятому с разных юрлиц, выдавать часть денег налом. Но в суде ФНС все равно докажет наличие трудовых отношений, если компания:
- предоставляла рабочее место, в том числе виртуальное,
- выдавала аппаратуру или корпоративные сим-карты,
- печатала визитки,
- делегировала самозанятому право представляться от имени компании. Например, при звонках или в письмах,
- вела учет рабочего времени самозанятого.
Таких признаков, повторимся, несколько десятков, и для доказательства достаточно будет наличия всего двух-трех.
Как накажут
Если будут выявлены факты теневой занятости, то работодателя привлекут к ответственности по ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ за уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения. Данное нарушение грозит ИП штрафом в размере от 5 000 до 10 000 рублей, должностным лицам организаций – от 10 000 до 20 000 рублей, а организациям – от 50 000 до 100 000 рублей.
За выплату сотрудникам зарплаты ниже МРОТ работодателей оштрафуют по ч. 6 ст. 5.27 КоАП РФ. Штраф для ИП назначат в размере от 1 000 до 5 000 рублей, а для организаций - от 30 000 до 50 000 рублей.
Также работодателей могут привлечь к налоговой ответственности по ст. 123 НК РФ за неполное удержание и перечисление в бюджет сумм НДФЛ, подлежащих перечислению налоговым агентом. Штраф составит 20% от суммы, подлежащей удержанию и перечислению в бюджет. Но это только штраф: все не перечисленное придется перечислить.
Кроме того, работодатели, уличенные в содействии нелегальной занятости, попадут в специальный открытый реестр недобросовестных работодателей. Такой реестр появится в интернете в свободном доступе уже в 2025 году (ч. 6 ст. 67 Федерального закона от 12.12.2023 № 565-ФЗ).
Самым опасным тут является обвинение в неуплате налогов, поскольку влечет подробную проверку всей бухгалтерии и чревато быстрым арестом счетов и имущества.
Что делать?
В интернете можно найти массу инструкций на тему «Как обезопасить себя…», и, как правило, они содержат только рекомендации по правильному составлению договора с самозанятым, и этому, конечно, тоже стоит уделить внимание. Но ФНС смотрит в суть происходящего, а не на формулировки в договоре. А суть такова, что везде, где может быть заплачен НДФЛ, он должен платиться. А значит, полностью обезопасить себя от переквалификации в трудовые отношения можно только полностью перестав маскировать трудовые отношения чем-то иным.
Многим компаниям нужно будет пересмотреть свою бизнес-модель — и здесь возникает еще одна грань, в которой эйчар может выступить не просто как специалист по работе с персоналом, но как полноценный бизнес-партнер.